Возмещение потерь. Использование в договорной работе
В 2015 году в ГК РФ была внесена ст. 406.1 о возмещении потерь, схожая с институтом «индемнити» (indemnity) в английском праве.
Если говорить просто, возмещение потерь – это компенсация одному контрагенту от другого в связи с возникновением обстоятельств, описанных в договоре. Такие обстоятельства должны быть связаны с исполнением, изменением или прекращением обязательства, или с его предметом.
Если говорить просто, возмещение потерь – это компенсация одному контрагенту от другого в связи с возникновением обстоятельств, описанных в договоре. Такие обстоятельства должны быть связаны с исполнением, изменением или прекращением обязательства, или с его предметом.
Пример из практики
Стороны договора поставки предусмотрели для поставщика возможность отказаться от исполнения договора в случае, если положение покупателя нестабильно (имеется корпоративный конфликт, проверки, судебные разбирательства и тд). Со ссылкой на ст. 406.1 ГК РФ при таком отказе покупатель обязан возместить поставщику имущественные потери в сумме не более 1 млн руб. Поставщик отказался от договора и потребовал оплату имущественных потерь. В дальнейшем стороны договорились о меньшем размере компенсации – 400 тыс. руб.
Стороны договора поставки предусмотрели для поставщика возможность отказаться от исполнения договора в случае, если положение покупателя нестабильно (имеется корпоративный конфликт, проверки, судебные разбирательства и тд). Со ссылкой на ст. 406.1 ГК РФ при таком отказе покупатель обязан возместить поставщику имущественные потери в сумме не более 1 млн руб. Поставщик отказался от договора и потребовал оплату имущественных потерь. В дальнейшем стороны договорились о меньшем размере компенсации – 400 тыс. руб.
Условия возмещения должны быть явными и недвусмысленными, могут быть включены в текст договора или содержаться в отдельном соглашении. По общему правилу соглашение о возмещении потерь заключается лицами, ведущими предпринимательскую деятельность. Исключение – корпоративный договор или договор об отчуждении акций или долей в уставном капитале хозяйственного общества, стороной которого является физическое лицо.
Зачем нужно?
Это дополнительный способ минимизировать риск по сделке, не являющийся мерой ответственности. Например, подрядчик выполняет работы по договору в тяжелых климатических условиях, имеется риск выхода из строя используемого оборудования. Стороны заранее договариваются, что в случае наступления такого обстоятельства, заказчик возмещает потери подрядчика на ремонт оборудования.
Это дополнительный способ минимизировать риск по сделке, не являющийся мерой ответственности. Например, подрядчик выполняет работы по договору в тяжелых климатических условиях, имеется риск выхода из строя используемого оборудования. Стороны заранее договариваются, что в случае наступления такого обстоятельства, заказчик возмещает потери подрядчика на ремонт оборудования.
Верховный суд РФ дал разъяснения о необходимых условиях применения ст. 406.1 ГК РФ, так:
1. Потери возмещаются независимо от нарушения контрагентом его обязательств;
2. Возмещение потерь допускается, если они уже понесены или неизбежно возникнут в будущем;
3. Требующая выплаты сторона не должна недобросовестно содействовать наступлению обстоятельства, на случай которого установлено возмещение. И должна доказать причинную связь между потерями и обстоятельствами, с которыми связывается возмещение;
4. Стороны должны определить размер возмещения потерь или механизм его определения;
5. Недействительность (незаключенность) договора не означает автоматической недействительности (незаключенности) соглашения о возмещении потерь, даже если оно включено в договор.
Анализ судебной практики свидетельствует, что все чаще стороны включают в условия договора соглашение о возмещении потерь. Наиболее типичный пример, так называемая «налоговая оговорка» – условие, по которому стороне договора возмещаются потери в виде налогов, пеней и штрафов, начисленные по результатам проверок, в том числе из-за отказа принять к вычету НДС, уплаченный поставщику. В качестве образца такого условия можно привести пп.9.1-9.3 типовой формы договора, утвержденной Распоряжением ОАО «РЖД» от 10.02.2020 №253/р.
Встречается также использование возмещения потерь в договорах аренды, купли- продажи, оказания услуг, перевозки, эквайринга и лизинга.
Как использовать инструмент:
Автор: Анастасия Довгополик
Обсудить статью
1. Потери возмещаются независимо от нарушения контрагентом его обязательств;
2. Возмещение потерь допускается, если они уже понесены или неизбежно возникнут в будущем;
3. Требующая выплаты сторона не должна недобросовестно содействовать наступлению обстоятельства, на случай которого установлено возмещение. И должна доказать причинную связь между потерями и обстоятельствами, с которыми связывается возмещение;
4. Стороны должны определить размер возмещения потерь или механизм его определения;
5. Недействительность (незаключенность) договора не означает автоматической недействительности (незаключенности) соглашения о возмещении потерь, даже если оно включено в договор.
Анализ судебной практики свидетельствует, что все чаще стороны включают в условия договора соглашение о возмещении потерь. Наиболее типичный пример, так называемая «налоговая оговорка» – условие, по которому стороне договора возмещаются потери в виде налогов, пеней и штрафов, начисленные по результатам проверок, в том числе из-за отказа принять к вычету НДС, уплаченный поставщику. В качестве образца такого условия можно привести пп.9.1-9.3 типовой формы договора, утвержденной Распоряжением ОАО «РЖД» от 10.02.2020 №253/р.
Встречается также использование возмещения потерь в договорах аренды, купли- продажи, оказания услуг, перевозки, эквайринга и лизинга.
Как использовать инструмент:
- Установите обстоятельства, при которых возникает обязанность возместить имущественные потери, и включите их в договор или соглашение с контрагентом. Например, в раздел «Дополнительные заверения и гарантии».
- Помните о требовании ясности и недвусмысленности. Если вы хотите возмещения имущественных потерь, то именно эти слова и прописывайте. Зачастую суды проявляют либо слишком консервативный подход (не написали «потери» – не будет и возмещения), либо видят возмещение потерь там, где стороны их не подразумевали (например, в выражении «возместить расходы», «гарантировать оплату штрафов», «плата за отказ от договора» и тд).
- Предусмотрите порядок возмещения, конкретный размер или механизм определения размера. По нашему мнению, целесообразно указывать не твердую денежную сумму, а предел, в рамках которого возможно возмещение.
- Сошлитесь на ст. 406.1 ГК РФ.
Автор: Анастасия Довгополик
Обсудить статью
ПОДПИСКА НА НОВОСТИ
Новости, кейсы, обзоры судебной практики
Нажимая на кнопку, вы соглашаетесь c политикой обработки персональных данных